如何避免商標(biāo)侵權(quán)？——對(duì)赴美電商賣家的建議

（圖片來(lái)源：圖蟲創(chuàng)意）

一、美國(guó)商標(biāo)法規(guī)定下的商標(biāo)侵權(quán)情形

美國(guó)《蘭哈姆法》明確指出，防止消費(fèi)者混淆是其主要的立法目的，其判定是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件有兩個(gè)：商業(yè)中使用和對(duì)商品服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生混淆，我們稱之為混淆標(biāo)準(zhǔn)。

同時(shí)，1995年《聯(lián)邦商標(biāo)淡化法》(FTDA)正式頒布，確立了著名的商標(biāo)反淡化法律制度，用以抵制利用馳名商標(biāo)的知名度而進(jìn)行搭便車的商業(yè)行為。

有很多中國(guó)賣家習(xí)慣了國(guó)內(nèi)較為寬松的商標(biāo)環(huán)境，出海后到美國(guó)難免遇到水土不服的情況。跨境賣家在銷售頁(yè)面上標(biāo)注與已注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的圖案、文字。不管是商品本身還是電商頁(yè)面關(guān)鍵詞，都是商標(biāo)侵權(quán)的常規(guī)表現(xiàn)形式。不僅如此，在已注冊(cè)商標(biāo)的搜索關(guān)鍵詞結(jié)果中，賣家以競(jìng)價(jià)排名的方式出現(xiàn)在結(jié)果頁(yè)面上，也會(huì)有被美國(guó)法院判定為商標(biāo)侵權(quán)行為的可能性。

二、美國(guó)商標(biāo)合理使用的情形？

《蘭哈姆法》規(guī)定，允許第三人善意、合理且描述性地使用他人的名稱，短語(yǔ)或圖案來(lái)描述自己的產(chǎn)品或服務(wù)。

拆開來(lái)看，合理使用需要同時(shí)滿足兩個(gè)條件：一是這種使用是描述性的，是賣家為了介紹自己的產(chǎn)品的質(zhì)量和特征，而不是商標(biāo)意義上的使用——區(qū)別商品服務(wù)的來(lái)源。二是這種使用是善意的、合理的。放到中國(guó)的商標(biāo)司法實(shí)踐下就是商標(biāo)的“描述性使用”。

舉個(gè)例子：在中科聯(lián)社（北京）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)研究院訴聯(lián)合利華（中國(guó)）有限公司商標(biāo)侵權(quán)一案中，原告雖然在洗發(fā)液香波商品上注冊(cè)了“無(wú)懈可擊wuxiekeji”商標(biāo)，但是這并不能阻礙被告在自家廣告中使用“無(wú)懈可擊”和“無(wú)屑可擊”字樣，因?yàn)闊o(wú)懈可擊本身是一個(gè)中文成語(yǔ)，意思是指沒有一點(diǎn)弱點(diǎn)可以讓人攻擊，是一個(gè)褒義詞。因此，被告僅僅通過(guò)用該成語(yǔ)來(lái)描述自家產(chǎn)品的去屑功能和出類拔萃的質(zhì)量，用通用成語(yǔ)描述性使用，以達(dá)到給消費(fèi)者留下產(chǎn)品功能強(qiáng)大、質(zhì)量過(guò)硬的正面印象。所以被告是描述性使用而非商標(biāo)上的區(qū)別來(lái)源使用。

再舉個(gè)例子，美國(guó)權(quán)威案例Zatarains, Inc. V. Oak Grove Smokehouse，Inc.中，原告把注冊(cè)商標(biāo)“Fish-Fri”使用在一種玉米粉的產(chǎn)品上，該產(chǎn)品攪拌成糊狀物后用來(lái)炸魚和其他海鮮，并且“Fish-Fri的“第一含義”為煎炸調(diào)料。被告在其煎炸調(diào)料產(chǎn)品上使用了“FISHFRY”關(guān)鍵詞。法院判決被告有權(quán)使用該描述性詞語(yǔ)來(lái)描述自家產(chǎn)品，理由是被告沒有注冊(cè)FISHFRY商標(biāo)，也一直認(rèn)定該詞語(yǔ)是通用詞匯，不存在商標(biāo)法上的區(qū)分商品來(lái)源使用情況，所以法院認(rèn)為被告的使用是善意的、合理的，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

三、給賣家避免美國(guó)商標(biāo)侵權(quán)的幾點(diǎn)建議

首先，中國(guó)賣家應(yīng)當(dāng)提高自身風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。

賣家可以提前請(qǐng)律師排除商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，從根源上預(yù)防商標(biāo)權(quán)利人對(duì)自己商品服務(wù)提起侵權(quán)訴訟。

有條件的賣家還可以做好商標(biāo)監(jiān)控布署，這樣在已經(jīng)知曉的業(yè)內(nèi)品牌商標(biāo)基礎(chǔ)上，還可以根據(jù)自身的商標(biāo)發(fā)展，避開別人已經(jīng)在當(dāng)?shù)刈?cè)了的但是不為大眾所知悉的商標(biāo)，避免因?yàn)橹R(shí)盲區(qū)而踩雷。不僅如此，如果在研發(fā)命名階段商家能及時(shí)調(diào)整出海商品的商標(biāo)戰(zhàn)略，提高產(chǎn)品出口上架、營(yíng)銷宣傳行動(dòng)的效率。再者，有相關(guān)專業(yè)人士的幫助下，賣家更容易保留一些證明力強(qiáng)的關(guān)鍵證明文件，在需要提供商品正當(dāng)來(lái)源渠道的時(shí)候保證合規(guī)。

二是切勿盲目跟風(fēng)，保持審慎嚴(yán)謹(jǐn)?shù)某龊２呗浴?/b>