外貿(mào)銷售合同擬定與審查要注意哪些要素？如何有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)？

前言：

目前國際大環(huán)境日益復(fù)雜，外貿(mào)企業(yè)更應(yīng)該提升風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。外貿(mào)企業(yè)在簽署和履行銷售合同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意哪些關(guān)鍵環(huán)節(jié)？如何通過合同的擬定或?qū)彶橐?guī)避潛在法律風(fēng)險(xiǎn)以確保企業(yè)自身的合法權(quán)益？

為避免合同簽訂后出現(xiàn)不必要的爭(zhēng)議，企業(yè)盡可能掌握合同訂立的主動(dòng)權(quán)，盡可能將交易細(xì)節(jié)反映在合同中。那么一份優(yōu)質(zhì)的外貿(mào)銷售合同，應(yīng)當(dāng)包含和注意哪些因素？作為審查方，要重點(diǎn)注意哪些條款？

涉外合同的制定與審查是一個(gè)相對(duì)復(fù)雜與多細(xì)節(jié)的工作，針對(duì)不同的國家和地區(qū)在條款上也會(huì)會(huì)有不一樣的描述性細(xì)節(jié)。

今天的文章，為大家簡(jiǎn)單介紹外貿(mào)合同在擬定和審查中所注意的一些共性，幫助大家對(duì)外貿(mào)銷售合同的制定與審查有一個(gè)簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)。

外貿(mào)銷售合同的定義

外貿(mào)銷售合同，一般又稱為國際貨物銷售合同，是指地處不同國家的當(dāng)事人雙方買賣一定貨物達(dá)成的協(xié)議，是當(dāng)事人各自履行約定義務(wù)的依據(jù)；也是一旦發(fā)生違約行為時(shí)，進(jìn)行補(bǔ)救、處理爭(zhēng)議的依據(jù)。

有見及此，一份行之有效的國際貨物銷售合同，必須具備盡量詳細(xì)與完整的內(nèi)容，否則就會(huì)使當(dāng)事人在履行義務(wù)、進(jìn)行違約補(bǔ)救或處理爭(zhēng)議時(shí)產(chǎn)生困難。

外貿(mào)銷售合同的起草

當(dāng)買賣雙方就交易的主要條款達(dá)成一致后，隨即進(jìn)入合同簽約階段。一般來說，合同文本誰負(fù)責(zé)起草，誰就掌握主動(dòng)權(quán)。起草一方可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真思考寫進(jìn)合同中的每一個(gè)條款，因此能掌握更多主動(dòng)權(quán)。

建議企業(yè)在進(jìn)行商事談判的過程中，應(yīng)該將合同文本的起草重要性重視起來，爭(zhēng)取起草合同文本或者起碼要與對(duì)方共同起草合同文本。

外貿(mào)銷售合同制定與審查要點(diǎn)

格式規(guī)范、內(nèi)容完整、描述準(zhǔn)確是一份合同的必備基本要求，否則合同描述漏洞頻發(fā)容易引起爭(zhēng)議。一份完善的外貿(mào)合同，一般應(yīng)當(dāng)明確哪些內(nèi)容，具備哪些要素？

01｜明確合同主體

合同主體，是指合同當(dāng)事人。合同主體的資料應(yīng)該包含：交易各方的名稱、地址、聯(lián)系方式等。而且上述內(nèi)容必須是明確、具體、唯一。合同主體的信息，一般也會(huì)放在合同的首部作為主要內(nèi)容。

注意事項(xiàng)

（1）在簽訂合同之前，一定要慎重仔細(xì)核實(shí)對(duì)方代表的身份與授權(quán)范圍，即使不是第一次合作，這個(gè)核查環(huán)節(jié)是必須存在的。不能光憑借對(duì)方的名片或者email賬戶就百分百信任對(duì)方。畢竟如果對(duì)方代表屬于越權(quán)代表（超出權(quán)限范圍），就會(huì)帶來很嚴(yán)重的法律問題。

（2）很多企業(yè)在簽合同的時(shí)候，并不會(huì)太注意“聯(lián)系方式”這個(gè)小問題，但聯(lián)系方式也是很重要的一個(gè)要素，最好能將對(duì)方的固定電話（座機(jī)電話）、移動(dòng)電話、郵箱地址等都羅列出來，方便在之后合同履行的過程中作跟進(jìn)之用。

02｜合同首部?jī)?nèi)容

合同首部（開頭部門）一般會(huì)包含以下內(nèi)容：

（1）合同名稱

例如是：訂購合同（PURCHASE CONTRACT）、銷售合同（SALE CONTRACT）等。合同名稱主要作用是反映合同的主要目的，建議制定合同名稱時(shí)盡量使用行業(yè)慣用屬于名稱。另外，如果是合同的正本，應(yīng)該在右上角注明（original），副本注明（copy）。

（2）合同編號(hào)

為方便合同管理，合同應(yīng)當(dāng)帶有編號(hào)，編號(hào)通常是由年份月份、企業(yè)代碼、部門代碼等組成。

舉個(gè)例子：

編號(hào)NO: 202309SZYQ -PO-003；

這組編號(hào)中，202309是指2023年9月；SZYQ是指采購目標(biāo)公司簡(jiǎn)稱深圳易企；PO是指訂購合同（PURCHASE ORDER）的英文縮寫；003是指第三份文件。

編號(hào)的組成并沒有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)寫法，一般是根據(jù)公司的慣例去組成，但基本的要素大家都會(huì)有。合同號(hào)一般是由買方按照協(xié)議書編制。

（3）簽約日期

合同上的簽約日期重要性不需要講太多，但需要注意的一點(diǎn)是：

中文的日期一般是按照年-月-日排序，而在英語日期中，美國是月份在前（月-日-年），而英國是日期在前（日-月-年）。

簽約日期不要寫成類似“2023-09-05”或者是“09-05-2023”，因?yàn)閺倪@兩個(gè)寫法很難確定你是用的中式、美式還是英式寫法。

例如合同的日期為：5 September 2023，這樣就能明確看出是英式寫法。

另外，一般西方合同的日期在首頁，而中式合同一般會(huì)將簽字頁放在合同最后一頁。

（4）買賣各方名稱、地址、聯(lián)系方式

這里的各方名稱，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名、地址、證件或者營業(yè)執(zhí)照編號(hào)。這里也有幾個(gè)要點(diǎn)需要注意：

第一，如果當(dāng)事人是自然人，建議使用當(dāng)事人的護(hù)照名字、護(hù)照號(hào)碼、身份證號(hào)碼（護(hù)照號(hào)碼有可能更換時(shí)會(huì)變更，但身份證號(hào)碼或者社會(huì)保障號(hào)碼一般不會(huì)變更）。

舉個(gè)例子：

如果是一份涉港澳臺(tái)合同，合同相對(duì)方是一個(gè)澳門人，這里的信息最好同時(shí)提供“港澳居民往來內(nèi)地通行證”（回鄉(xiāng)證）、澳門身份證信息，方便日后發(fā)生合同糾紛時(shí)無論是通過內(nèi)地還是澳門的法律程序都能方便跟進(jìn)處理。

第二，如果對(duì)方的信息是留護(hù)照號(hào)碼，記錄資料時(shí)應(yīng)當(dāng)留意護(hù)照的有效期，而護(hù)照號(hào)碼可能會(huì)在更換新護(hù)照時(shí)而被修改，如果各方同意，可以保留護(hù)照副本作為合同附件。

第三，如果合同相對(duì)方有公司法人，除了公司的營業(yè)執(zhí)照、公司的相關(guān)證書外，建議可要求提供近期公司活躍證明（good standing），必要時(shí)可以通過查冊(cè)等方式保證法人有效性。

（5）賣方銀行信息

在填寫賣方銀行信息（seller’s bank information）時(shí)，內(nèi)容必須包含與賣方一致的賬戶名稱、銀行名稱、銀行地址、swift code/IBAN。

如果L/C賬戶與T/T賬戶不一致請(qǐng)分開列明，幣種為CNY時(shí)需要有CNAPS CODE。

（6）合同序言

合同序言是指在合同的各方資料下，一些關(guān)于合同背景的描述。序言能夠表示合同各方的合意，是確認(rèn)各方就合同關(guān)系的真實(shí)意思表示的一道防線。

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

序言下方列出貨品信息表格（內(nèi)容一般包括：序號(hào)、品名及規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、總價(jià)等，商品更多信息可以通過附件的“配置清單”進(jìn)行詳細(xì)說明）

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

（7）其他條款

上述6大要素，是一份合同首部的重要組成部分，可以說是必不可少。此外，根據(jù)合同的形式與合同各方的交易習(xí)慣，外貿(mào)合同中還可能會(huì)需要有以下兩個(gè)條款：

鑒于條款｜whereas clause

鑒于條款又稱敘述性條款、說明條款、訂約背景，由于條款中往往會(huì)出現(xiàn)多個(gè)以Whereas開頭的并列句子，故此得名。[1]是西方合同中明確當(dāng)事人所表達(dá)的真實(shí)意思，是訂立合同的真實(shí)目的，能有效避免一方以合法方式掩蓋非法目的，或者主張陰陽合同等可能引起的法律糾紛。在國際貿(mào)易實(shí)際中，如果鑒于條款與具體條款有抵觸時(shí)，根據(jù)國際一般做法，應(yīng)以具體條款的內(nèi)容為準(zhǔn)。在一些金額不大或較簡(jiǎn)單的合同中，也可從簡(jiǎn)或不列鑒于條款。

目前暫時(shí)未發(fā)現(xiàn)國內(nèi)的法律及司法解析對(duì)“鑒于條款”的效力有做明確規(guī)定，不過在比較復(fù)雜的合同中（雖然外貿(mào)合同一般不涉及），簽訂鑒于條款可以在雙方對(duì)合同履行內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)作為一個(gè)輔助評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，有一定的證明作用，減輕當(dāng)事人的舉證負(fù)擔(dān)。此外，對(duì)于重大且相對(duì)復(fù)雜的合同（例如是并購合同），簽訂鑒于條款有以下意義和作用：

第一，有利于明確合同簽訂的目的。合同的簽訂目的的明確有利于在雙方發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)合同的解釋。合同正文中的不同條款存在矛盾后，“鑒于條款”中體現(xiàn)的合同目的將幫助對(duì)合同條款進(jìn)行正確的解釋。

第二，有利于保障協(xié)議各方行使法定解除權(quán)。例如 “鑒于條款”明確交易的背景和前提，違背交易前提也可能成為主張締約過失責(zé)任、違約責(zé)任和賠償責(zé)任的依據(jù)。

第三，有利于可得利益損失的主張。通過“鑒于條款”明確合同目的，能及時(shí)有效地確定守約方的可得利益損失，能夠有效避免守約方對(duì)可得利益的舉證不能，也能有效避免守約方虛構(gòu)可得利益損失。[2]

定義條款

定義條款是指在合同開始時(shí)對(duì)相關(guān)術(shù)語進(jìn)行解析，以避免各方對(duì)合同中的用于因理解上的分歧而產(chǎn)生不必要的糾紛。

對(duì)于外貿(mào)行業(yè)，最常見的定義條款應(yīng)該就是各種貿(mào)易術(shù)語，例如是FOB、CIF、CIP之類的。以INCOTMERS?2020為例，之前的文章有說過，國際慣例不等于法律國際慣例并不具有法律效力，新版慣例的推出不意味著舊版本就因此而自動(dòng)失效。所以，需要通過定義條款明確約定貿(mào)易術(shù)語所適用的國際貿(mào)易慣例及版本年份。

切記一定不能遺漏Incoterms的年份，遺漏年份，日后若出現(xiàn)爭(zhēng)議，當(dāng)事人、法官或者仲裁員會(huì)難以確定合同中適用的是Incoterms?規(guī)則中的哪一個(gè)版本。[3]

03｜外貿(mào)銷售合同的基本條款

（1）品質(zhì)條款

品質(zhì)條款（Quality Clause）是指商品的內(nèi)在素質(zhì)（商品的物理性能、機(jī)械性能、化學(xué)成分和生物的特性等自然屬性）和外觀形態(tài)（商品的外形、色澤、款式或透明度等）的綜合。

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，合同的建議“如果寫明貨物并召明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定”?？梢姡唐返钠访焚|(zhì)，數(shù)量和價(jià)格，為交易中必不可少的條件。通常情況，品質(zhì)條款的基本內(nèi)容是所交易商品的品名、等級(jí)、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格、商標(biāo)或牌號(hào)等，具體需要根據(jù)商品特性進(jìn)行選擇，例如是采用僅文字說明，還是樣品與文字說明兼用。下面舉幾個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

在品質(zhì)條款中，常見還會(huì)有以下幾個(gè)約定：

品質(zhì)動(dòng)機(jī)幅度｜Quality Latitude

品質(zhì)動(dòng)機(jī)幅度即交易雙方商定，允許賣方交貨的品質(zhì)與合同要求的品質(zhì)略有不同，只要沒有超出機(jī)動(dòng)幅度的范圍，買方就無權(quán)拒收。一般有兩種約定方法：

一是約定一定的差異范圍（例如：長(zhǎng)度在xx-xx之間）；

二是約定一定的上下極限（含水量最高在5%；XX含量最少為60%）

品質(zhì)公差｜Quality Tolerance

品質(zhì)公差是指工業(yè)制成品的質(zhì)量指標(biāo)在國際性工商組織所規(guī)定的或各國同行業(yè)所公認(rèn)的合理誤差范圍。即使合同沒有規(guī)定，只要交貨品質(zhì)在公差范圍內(nèi)，也不能算作違約。

但是，為了合同的準(zhǔn)確度避免引起爭(zhēng)議，合同中如果約定品質(zhì)公差應(yīng)當(dāng)作出明確約定，例如：“允許尺碼或重量允許有土(3% ~5% )的合理公差”

品質(zhì)增減價(jià)條款

品質(zhì)增減價(jià)條款（Quality increase/decrease clause）依附于品質(zhì)條款，是賣方交付貨物的品質(zhì)與合同中品質(zhì)條款的要求出現(xiàn)差異時(shí)，對(duì)貨物價(jià)格所做相應(yīng)調(diào)整方面的規(guī)定。根據(jù)國內(nèi)的外貿(mào)合約時(shí)間，品質(zhì)增減價(jià)條款主要有2種訂法：

第一，對(duì)機(jī)動(dòng)幅度內(nèi)的品質(zhì)差異，可按交貨實(shí)際品質(zhì)規(guī)定予以增價(jià)或減價(jià)。

例如：在我國農(nóng)產(chǎn)品出口合同中規(guī)定:“水分每增減1%， 則合同價(jià)格減增1%;不完善粒每增減1%， 則合同價(jià)格減增0.5% ;含油量每增減1% ， 則合同價(jià)格增減1.5%。如增減幅度不到1%者，可按比例計(jì)算。

第二，只對(duì)品質(zhì)低于合同規(guī)定者扣價(jià)。在品質(zhì)機(jī)動(dòng)幅度范圍內(nèi)，交貨品質(zhì)低于合同規(guī)定者扣價(jià)，而高于合同規(guī)定者卻不增加價(jià)格。為了更有效地約束賣方按規(guī)定的品質(zhì)交貨，還可規(guī)定不同的扣價(jià)辦法。

例如：在機(jī)動(dòng)幅度范圍內(nèi)，交貨品質(zhì)低于合同規(guī)定1%，扣價(jià)1%;低于合同規(guī)定1%以上者,則提高扣價(jià)比例。

（2）數(shù)量條款

商品的數(shù)量是國際貨物買賣合同中不可缺少的主要條件之一。按照某些國家的法律規(guī)定，賣方交貨數(shù)量必須與合同規(guī)定相符，否則，買方有權(quán)提出索賠，甚至拒收貨物。而《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》也規(guī)定，按約定的數(shù)量交付貨物是賣方的一項(xiàng)基本義務(wù)。

數(shù)量條款（Quantity Clause）的基本內(nèi)容包括：規(guī)定交貨的數(shù)量和使用的計(jì)量單位。如果是按重量計(jì)算的貨物，還要規(guī)定計(jì)算重量的方法，如毛重、凈重、以毛作凈、公量等。

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

（3）包裝條款

包裝條款（Packing Clause）主要包括：商品包裝的方式、材料、包裝費(fèi)用負(fù)擔(dān)、運(yùn)輸標(biāo)志、包裝的文字說明、等內(nèi)容。包裝條款上面的細(xì)節(jié)任何一點(diǎn)都不能忽視。運(yùn)輸包裝上的標(biāo)志，按其用途可分為三種：

運(yùn)輸標(biāo)志

運(yùn)輸標(biāo)志又稱嘜頭（Shipping Marks），它通常是由一個(gè)簡(jiǎn)單的幾何圖形和一些字母、數(shù)字及簡(jiǎn)單的文字組成，其作用在于使貨物在裝卸、運(yùn)輸、保管過程中容易被有關(guān)人員識(shí)別，以防錯(cuò)發(fā)錯(cuò)運(yùn)。

其主要內(nèi)容包括：

①收貨人代號(hào)；

②發(fā)貨人代號(hào)；

③目的港（地）名稱；

④件數(shù)、批號(hào)。

此外，有的運(yùn)輸標(biāo)志還包括原產(chǎn)地、合同號(hào)、許可證號(hào)和體積與重量等內(nèi)容。運(yùn)輸標(biāo)志的內(nèi)容繁簡(jiǎn)不一，一般由買賣雙方根據(jù)商品特點(diǎn)和實(shí)際情況具體要求商定。舉個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

指示性標(biāo)志

指示性標(biāo)志是提示人們?cè)谘b卸、運(yùn)輸和保管過程中需要注意的事項(xiàng)，一般都是以簡(jiǎn)單、醒目的圖形和文字在包裝上標(biāo)出，所以也有人稱其為注意標(biāo)志。

警告性標(biāo)志

警告性標(biāo)志又稱危險(xiǎn)貨物包裝標(biāo)志。凡運(yùn)輸包裝內(nèi)裝有爆炸品、易燃物品、有毒物品、腐蝕物品、氧化劑和放射性物資等危險(xiǎn)貨物時(shí)，都必須在運(yùn)輸包裝上標(biāo)明用于各種危險(xiǎn)品的標(biāo)志，以示警告，便于裝卸、運(yùn)輸和保管人員按貨物特性采取相應(yīng)的防護(hù)措施，以保護(hù)物資和人身的安全。

額外注意：包裝費(fèi)用

包裝費(fèi)用通常是包括在貨價(jià)之中，不另計(jì)收。但如果買方對(duì)包裝有非常規(guī)要求，除非事先明確包裝費(fèi)用包含在貨價(jià)內(nèi)，其超出的包裝費(fèi)用原則上應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)，并應(yīng)在合同中具體規(guī)定負(fù)擔(dān)的費(fèi)用和支付方法。

（4）價(jià)格條款

價(jià)格條款（Price Clause）是由單價(jià)（Unit Price）和總值（Amount）組成。其中單價(jià)包括計(jì)量單位、單位價(jià)格金額、計(jì)價(jià)貨幣、價(jià)格術(shù)語四項(xiàng)內(nèi)容。

再次明確價(jià)格術(shù)語

在一開始的“定義條款”中，即使已經(jīng)明確合同使用的是Incoterms?2020版本的價(jià)格術(shù)語，但是在價(jià)格條款里面，也需要再次重新與明確具體是采用哪一個(gè)價(jià)格術(shù)語例如：

CIF Shanghai Incoterms?2020；

或是DAP No123，ABC Street, Importland Incoterms?2020

并盡可能明確地指明港口、地方或地點(diǎn)的具體地理位置。根據(jù)不同的價(jià)格術(shù)語，需要列出不同的信息，一般包括：

①裝運(yùn)時(shí)限（Time of Shipment）

②裝運(yùn)口岸(Port of Loading)

③目的口岸(Port of Destination)

④保險(xiǎn)（Insurance）

⑤單據(jù)（Documents）

⑥裝運(yùn)通知（Shipping Advice）

⑦商品檢驗(yàn) (Inspection)

（5）支付條款（Terms of Payment）

在國際貿(mào)易合同中支付條款是對(duì)支付貨款的貨幣、金額、方式、支付時(shí)間等的規(guī)定，他是合同中必不可缺的一部分。國際貿(mào)易的主要支付方式有匯款、托收和信用證（L/C）三種方式，因此國際貿(mào)易合同的支付條款一般應(yīng)具體為匯付條款、托收條款和信用證條款。

匯付

匯付的方式比較多，比較多企業(yè)會(huì)使用電匯（T/T）；當(dāng)約定使用電匯（T/T）方式時(shí)，應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定匯付的時(shí)間、具體匯付的方式和匯付的具體幣種與金額。舉兩個(gè)例子:

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

托收

托收是指出口商（賣方）委托出口地銀行通過它的海外聯(lián)行，向外國進(jìn)口商收取貨款。托收一般分為D/P付款交單與D/A承兌交單。在使用托收方式時(shí)，應(yīng)在買賣合同中明確規(guī)定交單條件、方式和買方的付款或承兌責(zé)任以及付款期限等信息。再舉個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

信用證（L/C）

信用證的分類較多，使用也相對(duì)復(fù)雜，如果需要采用信用證（L/C）方式付款，需要在合同中合同中明確受益人、開證行、開證時(shí)間、信用證的種類、金額、有效期和到期地點(diǎn)等方面的內(nèi)容。

并且注意合同中是否存在重疊性條款，例如：

信用證付款中要求交單付款，單據(jù)中包含驗(yàn)收證書。同時(shí)另一方面又要求驗(yàn)貨后才簽收。這兩個(gè)條款就屬于重疊性條款，是相互矛盾的，沒有買方驗(yàn)收賣方就沒法交單，賣方?jīng)]法交單買方就沒法提貨，賣方不能提貨就無法安排驗(yàn)收。

另外還可以參考《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（目前最新版本是UCP600），相比舊版本UCP500更準(zhǔn)確、清晰、容易掌握。

大家需要知道的一點(diǎn)是，不同銀行對(duì)開證方與收證方的條件和要求有所不同，若準(zhǔn)備以信用證作為支付方式，需要提前做好周全準(zhǔn)備。

除了支付方式需要留意，部分合同中會(huì)在支付條款上附加條件。例如附帶一定標(biāo)準(zhǔn)的驗(yàn)收條件，要求驗(yàn)收符合規(guī)定后才能安排付余款。這時(shí)候，如果買方持續(xù)拖延驗(yàn)收，意味著賣方一直無法收到尾款，質(zhì)保責(zé)任也在一直延長(zhǎng)。

如果合同中有類似附加的支付條款，作為賣方，當(dāng)買方要求支付貨款（尾款）前附帶一定驗(yàn)收條件，買方就需要規(guī)定“最長(zhǎng)檢驗(yàn)期限”，或者質(zhì)保期在交貨后XX天將終止，否則視為驗(yàn)收合格，以保障賣方權(quán)益。

（6）違約條款（Breach Clause）

一份正式的合同中，違約條款是約束合同雙方的一大重要條款。特別是在外貿(mào)合同中，雙方規(guī)定違約責(zé)任更有利于保障交易安全；違約條款一般包含“索賠條款”和“罰金條款”。

索賠條款

索賠條款是當(dāng)一方違約，對(duì)方有權(quán)提出索賠。違約這是索賠的基本前提。此外還包括索賠依據(jù)、索賠期限等。

索賠依據(jù)主要規(guī)定索賠必備的證據(jù)及出證機(jī)構(gòu)。但如果提供的證據(jù)不充足、不齊全、不清楚，或出證機(jī)構(gòu)未經(jīng)對(duì)方同意，均可能遭到對(duì)方拒賠。所以訂立索賠條款時(shí)，盡可能詳盡清晰細(xì)致。簡(jiǎn)單舉個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

罰金條款

罰金條款主要內(nèi)容是規(guī)定罰金或違約金的數(shù)額以補(bǔ)償對(duì)方的損失。需要注意的是：罰金的支付并不解除違約方繼續(xù)履行的義務(wù)，因此，違約方支付罰金外，仍應(yīng)履行合同義務(wù)，如因故不能履約，則另一方在收受罰金之外，仍有權(quán)索賠。

另外，因?yàn)閲鴥?nèi)屬于大陸法系，與美國、英國、澳洲、新加坡等英美法系國家不同，英美法系是不承認(rèn)對(duì)于帶有懲罰性的罰金，只承認(rèn)損害賠償。所以在與英美法系國家進(jìn)行貿(mào)易時(shí)，需要注意約定罰金的合法性與合理性，罰金條款通常用于大宗商品或成套設(shè)備的合同中。

（7）不可抗力條款

不可抗力條款（Force Majeure Clause），所謂“不可抗力”是一個(gè)法律專業(yè)術(shù)語，《民法典》將不可抗力解析為“是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況”可以通俗地理解為是一種不能預(yù)見、不可避免、不能克服的自然、社會(huì)現(xiàn)象之類的客觀情況。包括但不限于：天災(zāi)人禍、戰(zhàn)爭(zhēng)、政府政策等。

合同中一方當(dāng)事人因?yàn)椴豢煽沽υ虿荒苈男泻贤模?span>根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，而且它方當(dāng)事人不得據(jù)此要求損害賠償，這屬于一個(gè)“免責(zé)條款”。

但需要注意的一點(diǎn)：當(dāng)出現(xiàn)不可抗力的客觀情況導(dǎo)致無法履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知合同向?qū)Ψ?，盡可能減輕給對(duì)方帶來的損失，并且在合理期限內(nèi)提供證明。再來一個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

需要注意的一點(diǎn)！

很多人將貨物價(jià)格短期大幅度提升（或降低）或者是匯率大幅度變動(dòng)也當(dāng)成是“不可抗力”這是錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。

對(duì)于這種在合同訂立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了無法預(yù)見又不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化（例如是貨物價(jià)格暴升暴跌，超出商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)范疇；）繼續(xù)履行對(duì)于合同當(dāng)事人一方明顯不公平的情形屬于“情事變更”(國外稱之為：艱難情形（Hardship）。

所謂“情事變更”，意思是：雖然仍然可以按合同約定履行，但是已經(jīng)不尋找任何經(jīng)濟(jì)意義。如果出現(xiàn)上述情況，參照《民法典》中的規(guī)定：

受不利影響的當(dāng)事人可以與對(duì)方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。

出現(xiàn)“情事變更”情形，并不一定導(dǎo)致合同自然解除，而是需要重新協(xié)商或者協(xié)商不成的走訴訟或者仲裁程序。

（8）合同的解除條款

并不是所有合同都需要設(shè)置合同的解除條款（Termination of the contract）。是否需要設(shè)置解除條款，可以根據(jù)合同標(biāo)的額的大小、合同各方法律關(guān)系的復(fù)雜程度、合同期限的長(zhǎng)短、利益因素等進(jìn)行綜合考量。

合同解除分為法定解除和約定解除，所謂約定解除即合同雙方當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，當(dāng)解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人即可解除合同。所以在擬定或者審查合同的解除條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)注重條款的細(xì)節(jié)，是否有嚴(yán)重不利于己方利益的條款或者是這個(gè)條款的設(shè)置是否具備可操作性。

另外：合同解除后，違約金條款仍然具有法律效力，違約責(zé)任并不因?yàn)楹贤慕獬鴼w于滅失。不過如果約定的違約金過高的，特別是已經(jīng)明顯高于損失金額的，法院可以根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整。

（9）爭(zhēng)議解決條款

雖然沒有人希望合同履行期間產(chǎn)生爭(zhēng)議，但是爭(zhēng)議條款作為一個(gè)保底條款，盡量不要忽略。這是在合同商談期間與合同起草期間就需要考慮和清晰的問題。解決爭(zhēng)議的方式一般有四種：協(xié)商（negotiation）、調(diào)解（mediation）、仲裁（arbitration）和訴訟（litigation）。

在實(shí)務(wù)中，針對(duì)商事合同特別是涉外商事合同，仲裁是一個(gè)相對(duì)便利快捷和具備執(zhí)行力的一個(gè)爭(zhēng)議解決方式。在爭(zhēng)議條款的約定中，可以對(duì)仲裁的條款表述得非常細(xì)致，以保證一方利益，例如：仲裁員的人數(shù)、仲裁地（國家/城市）、仲裁的語言、仲裁庭的組成、仲裁員的資格、費(fèi)用承擔(dān)、仲裁裁決的形式和效力。

（10）通知條款（Notice and Delivery）

通知條款比較容易被忽略，被忽略的多數(shù)原因是不少人都覺得相關(guān)資料已經(jīng)在合同主體資料表述的時(shí)候有清楚的認(rèn)識(shí)。不過，通知條款在關(guān)鍵時(shí)候會(huì)起到重要作用，特別是涉外的商事合同。涉外的合同由于識(shí)用不同地方的法律，各個(gè)國家/地區(qū)對(duì)于送達(dá)的有效條件都各有不同，因此在涉外合同中（無論是不是外貿(mào)合同）都是不可或缺的一環(huán)。再來舉今天最后一個(gè)例子：

圖片來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談

以上就是一份比較完整細(xì)致的外貿(mào)銷售合同中所涉及到的要點(diǎn)與條款，雖然目前大多企業(yè)的合同起草與審查都屬由專門的法務(wù)或者是法律顧問完成。

不過作為外貿(mào)企業(yè)的業(yè)務(wù)員或者是管理者，對(duì)合同的基本要素與重要條款還是需要有基礎(chǔ)的認(rèn)識(shí)，畢竟多一個(gè)double check也能更有效幫助公司更有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

文章參考資料：[1] 《涉外技能分享——解讀英文合同鑒于條款》-楊陽_華中科技大學(xué)法律碩士[2]《并購協(xié)議“鑒于條款”的法律效力及起草注意要點(diǎn)》-堯先恒-君澤君律師事務(wù)所[3] 《國際貿(mào)易術(shù)語解析通則2020》

（來源：Hailey的出海經(jīng)驗(yàn)談）

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